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郑州律师-刑事辩护的有效性、专业化何在? 振豫律师2021-01-29

某W盗窃一辆停在快递公司门口的电动车。盗窃得手后,销赃时,打开后备箱,发现后备箱有5包衣服,其中四包衣服按起诉书指控金额,按成本价计算价格为19万,标牌价高达70万元。被告人对盗窃事实认可,对起诉金额不服,认为明显偏高。

本案是一起非常简单的盗窃案,犯罪嫌疑人被挡获后就对盗窃事实供认不讳,但是在程序上却有一个重大瑕疵:整个卷宗所有需要见证人见证的地方,在长达几天的侦查活动中,除了一处之外,其余十多处均为同一见证人见证,这很可能是所谓的职业见证人。

根据《公安机关办理刑事案件程序规定》的相关规定,见证人应符合以下条件:与案件没有利害关系;精神正常,具有辨别是非能力和具有理解见证行为能力的成年人;为人公正、具有固定住所或正当职业;在职司法人员或侦查机关雇用聘请的人员不能担任见证人。

刑辩律师都知道,在实务中,通常法院只把这个问题认定为“瑕疵”,而不是重大瑕疵,往往予以忽略。但本案中,这个认定的结果恰恰关系重大,程序的错误已经影响了证据的真实性。虽然赃物被现场挡获,但是流于形式的清点,造成了账实不相符的情况:几次清点的衣服数量、品种都不一致,与快递公司随货单也不一致,以至在返还衣物后,几个月后的补侦阶段还在要求失主提供详细、准确的清单。到底被盗了多少件衣服、被盗衣服的品种、数量已经说不清楚了。

证据之辩

盗窃罪最核心的构成要件就是盗窃金额的认定,这既会影响定罪,也会影响量刑,一般通过价格鉴定意见来认定。本案曾几次申请做价格鉴定,结果都被拒绝,因此,本案涉案的盗窃衣物金额就是一个重要的争议焦点。

有些服装是进口商品,针对所提供的进口单、完税凭证,辩护人提出两点辩护意见:第一,进口单上的服装与被盗服装货不对版,进口单是两三年前开具的,其关联性、证明能力都非常弱。第二,这批进口服装是两三年前的尾货,这次送货目的就是为了集中清理尾货,仍然按照几年前的进货价计算盗窃金额,是缺乏公允的,除此之外,也不能通过另外一个型号的价格去得出其他商品的价格。

另外,其国内生产的服装,明显价格虚高,平均下来的价格每件成本价四五百、其中还包含了一部分配饰,如果把这部分配饰再剔除的话,价格每件高达六七百。而这些服装都是夏装,一件女士短袖的光成本就这么高昂,明显不符合常情常理和普通的生活感知。

控方提供的证据是随货的调拨单,调拨单金额包括了商场的房租、水电、销售人工成本、广告、税收等费用,从生产商到商场销售之间还有一次虚增过程,用调拨单上的金额直接等同于成本价,这也是明显不合理的。

还有,价格鉴定不予受理通知书上也写得非常清楚:

1.相关材料不齐全或经书面通知补充材料后,仍然达不到受理要求;

2.未提供有效的质量、技术等检测、鉴定报告。鉴定至少需要提供衣服的材质、产地等基本商品信息。

如果没有提供这些基础信息,是无法得出商品价值的。在鉴定这么昂贵的衣服时,所需的资料要求更高。

虽然实务中,没有价格鉴定报告,最后认定一个具体的金额也比较常见,相关的司法解释对此也有一些规定。辩护人采取的办法是破解可能的认定方法,把被盗衣服的具体数量、品种进行详细地区分,针对检察院提供的“佐证商品价值”的证据进行一一回应,否定其证明力,从细节上破坏控方证据体系。

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